国内外工程担保制度的研究现状

菜单

国外工程担保制度的研究现状工程担保最早在美国实施运行。个人担保存在一定的劣势与弊端,为了完善担保市场，二十世纪八十年代中期,赫德法案在美国正式实施。该法案有一个值得肯定与借鉴的要点，即必须事先取得工程担保的资格，才可以进行公共工程的开展，所有公共工程都不得例外。同时，专业担保公司应运而生，个人担保逐步走向历史舞台。如此,工程担保制度才在美国开始运行并得以发展。50823

担保制度是一种常见的信用工具，但在发展中国家表现得还不够明显，因为它的发展尚不及西方发达国家。在西方国家,银行、保险公司、专业担保公司等与工程担保制度息息相关，因为他们基本都要靠这项业务来赚取利润。担保制度的一个优点就是，保证人它相当于局外者，即便它事先担保的合同缔约人并没有履行合同，不管客观与否，这份责任都由它来承担。不管实际运行效果，规避风险的这一事实倒也不可忽略。当然，承担违约责任提供赔偿之后，它就有权利向被担保人索取赔偿了。

合同担保制度的一大优点——转移风险，主要体现在两方面：一是保护了合同受益人的合法权利,二是违约的风险转移给了保证人，而不再是被担保人。然而合同担保机制的另一表现形式——保证人承担责任后向被担保人追偿。在这一点上，风险源仍然没有变动，或者说是又转回来了。当然它同样还有优势，就是这样的机制有利于被担保人履约自律的增强。

先签订合同、后生产商品、履约周期长、涉及合同金额巨大、风险因素复杂等因素在建设工程承发包方面表现得尤为突出,有鉴于此，担保制度就相当于在工程项目上加了件风险防范衣。因此,建设领域中，担保制度比较流行。工程业的运行具有高度依赖性，尤其是在履约信用方面。如果不是这样,工程担保制度也就不会成为一种国际准则、国际惯例,担保业的主要市场就会被其他担保市场所取代，而不再是工程担保市场，如电力、交通、物流担保市场等。

然而，工程保证担保制度虽然是国际惯例,但却并没有统一的现行模式,而是在世界各国各地区都有着千差万别的不同表现。为了更好地认识工程担保制度,准确把握国际工程担保制度的特征，我们不妨来看看国际上一些发达国家和中国香港的工程担保制度，如下表1-1[2]。

表1-1 相关国家、地区工程担保制度比较

国家工程保证担保制度相关内容

美国实行强制性担保，主要在公共投资项目:保函由经批准从事担保业务的保险公司和专业担保公司出具；保函特点为高保额的有条件保函；主要担保品种为:投标担保、履约担保和付款担保。

英国在政府工程中, 投资超过一定金额的项目一般要求使用保函,保函品种主要包括履约担保、预付款担保、保留金担保等,政府工程中要求的须是有条件保函, 此外,从二十世纪末还推荐使用清偿保护担保。保证人主要是银行,其次是专业的担保公司和保险公司。

加拿大履约担保金额为50%，担保制度与美国相比有较多地相同点。

日本投标担保:发包人应要求每一个投标人提交至少为合同金额5%的投标担保金,但假若已提交了投标担保保险合同或投标人已通过资格预审,则可免于支付保证金；预付款保证:由专门的预付款担保机构承保。公共投资项目中,法定要求在开工前向承包商支付30%～40%的预付款,以防备资金不足的工程开工；传统上,中标人应提供由其他投标人承诺的完工保证；1996年后,改为履约保证金担保,可以是现金、等额有价证券、履约保函、或保证保险等。